¿Por qué incluir una cláusula de confidencialidad?
En los contratos de prestación de servicios, el contratista frecuentemente accede a información sensible del contratante: datos financieros, estrategias comerciales, listas de clientes, procesos internos. La cláusula de confidencialidad (o NDA, por sus siglas en inglés) protege esta información.
Base legal
En Colombia, la cláusula de confidencialidad se fundamenta en:
- Autonomía de la voluntad (artículo 1602 del Código Civil): las partes pueden pactar las obligaciones que consideren necesarias.
- Ley 1581 de 2012 (Protección de Datos Personales): cuando la información confidencial incluye datos personales de terceros.
- Decisión Andina 486 (artículos 260-266): protección de secretos empresariales en el marco de la Comunidad Andina.
Elementos de una buena cláusula de confidencialidad
1. Definición de información confidencial
Debe definirse con claridad qué se considera información confidencial. Puede incluir:
- Información técnica y tecnológica
- Información financiera y contable
- Listas de clientes y proveedores
- Estrategias comerciales y de marketing
- Procesos internos y know-how
- Datos personales de clientes o empleados
2. Obligaciones del receptor
- No divulgar la información a terceros
- No usar la información para fines diferentes al contrato
- Adoptar medidas razonables de seguridad para proteger la información
- Limitar el acceso a personas que necesiten conocerla
3. Excepciones
Generalmente se exceptúa de la obligación de confidencialidad la información que:
- Sea o se convierta en información pública
- Ya era conocida por el receptor antes del contrato
- Deba revelarse por orden judicial o autoridad competente
- Sea desarrollada independientemente por el receptor
4. Duración
La obligación de confidencialidad generalmente sobrevive a la terminación del contrato. Es común pactar que dure entre 2 y 5 años después de la terminación, o incluso de manera indefinida para cierto tipo de información.
5. Consecuencias del incumplimiento
- Cláusula penal: Un monto predeterminado como indemnización.
- Indemnización de perjuicios: La parte afectada puede demostrar y reclamar los perjuicios efectivamente sufridos.
- Terminación del contrato: El incumplimiento como causal de terminación.
Secretos empresariales
La Decisión Andina 486 protege los secretos empresariales cuando la información: (a) es secreta, (b) tiene valor comercial por ser secreta, y (c) su titular ha adoptado medidas razonables para mantenerla en secreto. Una cláusula de confidencialidad es una de esas medidas.
Relación con protección de datos
Si la información confidencial incluye datos personales, el tratamiento debe cumplir con la Ley 1581 de 2012: autorización del titular, finalidad legítima, seguridad y confidencialidad.
La cláusula de confidencialidad no es un formalismo: es una herramienta esencial para proteger la información más valiosa de su negocio. Inclúyala siempre en sus contratos de servicios.